6 - Le dirigeant ne peut que subir les actions infondées du liquidateur judiciaire !

Lorsque la liquidation judiciaire d’une société ne permet pas de régler les créanciers faute d’actif suffisant (ce qui est le cas général), le tribunal de commerce peut décider que le montant de l'insuffisance d’actif sera, en tout ou en partie, mis à la charge d’un dirigeant, dès lors qu'il a commis une faute de gestion ayant contribué à cette insuffisance (c. com. art. L. 651-2).

Le dirigeant peut ainsi être condamné à supporter la totalité des dettes sociales, même si sa faute de gestion n’est que l’une des causes de l’insuffisance d’actif (cass. com. 17 février 1998, n° 95-18510 ; cass. com. 21 juin 2005, n° 04-12087).

La condamnation du dirigeant à prendre en charge le passif (voir § 6-1) peut être demandée par le ministère public ou (c’est le cas le plus fréquent) par le liquidateur (c. com. art. L. 651-3).

L’argent que le liquidateur pourra ainsi obtenir lui permettra de désintéresser les créanciers (c. com. art. L. 651-2, dern. al.)

La Cour de cassation s'est récemment penchée sur le cas d'une société mise en liquidation judiciaire en mai 2018.

En juillet 2018, le liquidateur avait assigné la personne qui était directeur général de la société entre 2010 et 2017. Il lui reprochait d’avoir commis une faute de gestion ayant contribué à l'insuffisance d'actif.

Le liquidateur demandait que ce dirigeant soit condamné à prendre en charge la totalité de l’insuffisance d’actif, soit 10 M€.

Dans le même temps, le liquidateur faisait pratiquer deux hypothèques provisoires sur les biens du dirigeant, lui interdisant par là même de les vendre pendant la durée de la procédure.

Le dirigeant estimait qu’il n’avait commis aucune faute de gestion et que le fait de lui réclamer en justice 10 M€ obérait sa tranquillité et ses projets tant personnels que professionnels, cela pour plusieurs mois, voire plusieurs années. Il réclamait en conséquence des dommages et intérêts pour procédure abusive.

En juillet 2020, le tribunal de commerce jugeait que le dirigeant n’avait commis aucune faute de gestion, ce que confirmait, en février 2021, la cour d’appel.

Après 2 ans et demi de procédure, la demande du liquidateur était donc rejetée.

En outre, la cour d'appel estimait que le liquidateur avait présenté une demande infondée, sans ménagement ni prudence. Avant de réclamer 10 M€ à une personne physique, le liquidateur aurait dû vérifier qu'il s'appuyait sur des éléments de droit et de fait sinon incontestables, du moins raisonnables.

En conséquence, la cour d’appel a condamné le liquidateur à verser 20 000 € au dirigeant pour procédure abusive.

Saisie par le liquidateur, la Cour de cassation a tout d'abord rappelé que l'exercice d'une action en justice pouvait constituer un abus du droit d'agir, mais qu'un tel abus supposait la démonstration d'une faute (c. civ. art. 1240).

Or, lorsqu'un liquidateur assigne un dirigeant pour une faute de gestion, la loi ne lui demande ni de limiter le montant de sa demande, ni d’établir dans quelle proportion cette faute a pu contribuer à l’insuffisance d'actif. Au demeurant, une action en justice ne constitue pas un abus du seul fait qu’elle n’est pas fondée.

En conséquence, la Cour de cassation a censuré la condamnation du liquidateur.